从嘉禾拆迁事件看司法对行政的监督

杨涛


新华网6月15日的一篇题为《湖南嘉禾拆迁事件再调查：烂摊子不可收拾》的报道中，提到的原嘉禾县城关镇党委书记、商贸城拆迁协调办公室副主任，在“拆迁事件”后受到处分的雷知先的一段话耐人寻味。他说作为决策的执行者，自己从来就没有想过项目究竟合不合法。“连怀疑都不敢。”雷知先说，“我所想到的就是如何完成上面交办的任务，如何做到政令畅通。谁知道最后的调查结果是这个项目从一开始就违法违规，这对于我们来说真是个莫大的讽刺。”
按理说，行政官员必须执行上级的命令，行政关系是领导与被领导的关系。但是，当上级的命令与国家宪法和法律相违背时，行政官员有权抵制不合法的命令，不能以执行的不合法的命令是来自上级而免责 。然而，当下级官员的人财物都在上级的控制之下，我们在追究下级官员在执行上级违法命令的责任时，不免也感到有几分无奈。因为，按照美国联邦党人汉密尔顿的话来说，就人的天性而言，控制了某个人的生存，就控制了某个人的意志，我们的确不可将抵制上级命令的希望完全寄托在下级官员的身上。
不过，笔者非常遗憾地看到，当地的司法机关在这一拆迁事件中集体失语，而且执行地方行政官员的指示的积极性看来丝毫不在下级行政官员之下，大有“执行领导指示不过夜”的精神。君不见，因反对当地政府强制拆迁自家房屋而被捕的拆迁户李会明、李爱珍夫妇及陆水德三人被当地公安机关以涉嫌“妨碍公务罪”刑事拘留，并被当地检察机关批准逮捕，如果不是新闻媒体的介入引起国家领导人的重视，我想当地的法院也将以此项罪名对他们进行判决，当然给予他们国家赔偿更是不可能的。
司法机关是维护国家法律统一实施的机关，司法机关是国家的司法机关而不是地方的司法机关，更不是地方行政机关的下级机关或附庸。司法机关担负着对行政机关制约与监督的职能，以确保行政机关的行政管理活动在国家法律的轨道运行。比如，如果当地的司法机关对当地行政机关报请对合法抵制拆迁的公民逮捕的要求不批准，或让公民提起行政诉讼，通过诉讼撤消行政机关的具体行政行为，来监督与制约行政机关的行政管理活动，我想嘉禾拆迁事件将得以有效遏制，损失也不至于如此巨大，公民权利也能得以最大程度的保障。
但是，如果行政权与司法权都集中于一个机关之手，司法机关对于行政机关的监督与制约的功能将无法得以实现，公民的权利与自由也将无法得以保障。因为如果下级行政官员执行上级行政官员的不合法的命令，公民尚可求助于司法机关来矫正，那么司法机关执行行政官员的不合法的命令，公民将向谁求助呢？因而，孟德斯鸠说：“如果司法权同行政权合二为一，法官便握有压迫的力量。”其实，此时的法官何尝又不是行政官员呢？此时的法官兼行政官员没有了监督与制约，权力便如洪水泛滥，嘉禾的百姓只好碰运气式地求告媒体，求告中央。
可是，在今天的中国的现实恰恰是，许多行政执法机关收归中央或省直管，可司法机关的人财物就在地方党政的控制之下，这就不难理解嘉禾地方的司法机关执行地方行政命令积极，而监督与制约行政机关不法行为乏力。问题的症结又回到我们的老话题--司法独立，独立于行政机关，独立于地方。这是包括笔者在内的众多学者多年的呼吁，司法不独立，国家法律不能得以统一有效实施， 中央的政令不能得以贯彻执行，最终损害法律与政令的权威；司法不独立，地方行政机关的不法行政行为不能得以监督与制约，公民的权利不能得以有效保护；司法不独立，使监督与制约地方行政机关的力量都来自上级，监督成本加大，监督盲区增多，将严重影响行政的效率。
湖南嘉禾拆迁事件给我们思考的地方很多，但如何让司法机关独立，从而在监督与制约行政机关不法行政行为中发生应有的作用，也是嘉禾拆迁事件留给我们的一个重大课题，值得我们反思。

通联：江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士 　　邮编：３４１０００ 　　
Email:tao1991@163.net
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浙江省金华市人民政府办公室


金华市人民政府办公室关于印发金华市企业因公出国（境）管理办法的通知

金政办发〔２００５〕３８号


各县（市、区）人民政府，市政府各部门，市直各单位：
　　《金华市企业因公出国（境）管理办法》已经市人民政府同意，现予印发，请认真贯彻执行。


金华市人民政府办公室
二ＯＯ五年六月十九日


金华市企业因公出国（境）管理办法


　　第一条　为了促进企业开展对外经贸交流与合作，简化审批手续，提高办事效率，推动外向型经济的发展，根据有关规定，制定本管理办法。
　　第二条　本办法所称企业为除私营企业、外商独资企业以外的在金华市范围内由工商部门登记注册并经正常年审合格、具备企业法人资格的经济组织。
　　第三条　企业派团组和人员出国（境）从事设备验收、技术培训、市场调研、产品推销、参加展销、洽谈合资合作等经贸、科技活动，向市外侨办申办报批手续。企业执行经贸、科技任务以外的因公出国（境）团组，由市外侨办审核后报上级部门审批。
　　第四条　企业人员出访条件。
　　１、企业应选派政治素质好、业务能力强的人员赴国（境）外执行任务；
　　２、企业正式在编在岗工作人员（国有企业负责人和国有控股企业的主要领导根据组织人事管理权限纳入《金华市党政机关、社会团体和事业单位因公出国（境）管理办法》管理）；
　　３、企业向外单位长期借调人员，在用人单位工作一般满６个月以上并有正式借调合同，在征得借出单位同意后，可以选派其临时因公出国（境）执行任务；
　　４、企业招聘的流动人员，被招聘人员在聘用单位一般正式工作一年以上（以有效劳动合同及劳动保障部门鉴证日期为准）；
　　５、与外方合资、合作企业中的中方人员。
　　企业不应当选派以下七类人员因公出国（境）：
　　１、刑事案件被告人或公安机关、检察院、法院认定的犯罪嫌疑人；
　　２、有未结民事案件的当事人；
　　３、不按时纳税、有偷税漏税行为的企业和人员；
　　４、有可能泄漏企业技术秘密，转移、抽逃企业资金的人员；
　　５、逃避兵役的企业务工人员；
　　６、违反国家法律、法规在接受调查尚未受到处罚的人员；
　　７、其它不宜因公出国（境）的人员。
　　第五条　申报程序。市直属企业由主管部门签署意见（无主管部门的可由企业所在地的乡（镇）政府、街道办事处签署意见）后，报市外侨办办理审批手续；各县（市、区）企业经当地外事部门审核后报市外侨办办理审批手续。市直属享受直报待遇的企业，可直接向市外侨办办理审批手续；各县（市、区）享受直报待遇的企业，报市外侨办办理审批手续，同时报当地外事部门备案。
　　第六条　企业因执行出访任务需要，邀请其它相关人员或参加其它团组因公出国（境）任务的申报。
　　１、邀请党政机关（含社会团体、事业单位）相关人员或参加党政机关组织的因公出国（境）团组，纳入《金华市党政机关、社会团体和事业单位因公出国（境）管理办法》管理；
　　２、邀请本省其它企业人员参加的，需提供该企业及其县级及县级以上主管部门的同意意见；
　　３、邀请国家部（省）属或外省（市）驻金单位（机构）相关人员参加的，该人员的任务报批手续由其所在部（省）属单位或外省市任务审批部门办理；
　　４、邀请省内垂直管理单位相关人员参加的，需事先提供其上一级管理单位的同意意见；
　　５、邀请外省（自治区、直辖市）相关人员参加或者参加跨地区、跨部门团组执行参展以外的经贸、科技任务，按有关规定办理。
　　第七条　出访团组、人员不得以任何理由自行更改、增加顺访国家（地区）或城市，擅自延长在外停留时间，任意增访国家（地区）或有意绕道旅行。确需临时增加顺访国家（地区）或延长停留时间，必须先报经国内原任务审批机关批准，特殊情况来不及向国内报批时，须报请我驻外使领馆同意，并由使领馆出具同意凭证，回国后即行补办报批手续。
　　第八条　加强对派出人员外事纪律、安全保密等方面的教育，出访人员不得泄漏机密，损害国家安全，从事违反外事纪律、有损国格和人格的活动。出国（境）人员在外期间遇到渗透、策反、监控、窃密和其它危及安全的情况，以及发生叛逃等事件，团组负责人应迅速向我驻外使领馆（处）报告，接受使领馆（处）领导，并在回国后立即将有关情况报告当地组织、外事和国家安全部门。
　　第九条　加强对因公护照（通行证）的收缴和管理。因公出访人员回国后一个月内应上交护照（通行证）。企业负责对出访人员护照（通行证）的收缴，并及时上交当地外事部门，对未及时或拒绝上交的企业，将被列入限制因公出访企业名单。
　　第十条　出访企业违反外事纪律、泄露国家机密等行为，由组织、外事和国家安全等部门联合查处；发生出走或滞留不归情况的，企业须在７天内书面报告出国（境）任务审批机关和出国（境）人员审查机关，并由国家安全和外事等部门联合查处；对于企业利用组团之便，从事非法移民活动的，国家安全、公安、工商、外事等部门将按照有关法律、法规严厉打击，没收非法所得，并依法追究相关责任人的刑事责任。
　　第十一条　各县（市、区）人民政府应加强对企业因公出国（境）管理工作的领导，在为企业构建便捷的因公出国（境）通道的同时，进一步规范企业因公出国（境）行为。市、县两级外事部门要认真执行因公出国（境）有关规定，严格按政策规定办事，增强服务意识，认真负责地做好审核工作。对于玩忽职守、弄虚作假、以权谋私等行为，一经发现，要严肃处理；造成重大失误的，要追究相关单位和人员的责任。
　　第十二条　加强企业因公出国（境）情况的报告制度。各县（市、区）外事部门每季向当地政府上报企业因公出国（境）情况；市外侨办每季向市政府和省外办上报企业因公出国（境）情况。
　　第十三条　经济类行业协会组织因公出国（境），参照本办法管理。
　　第十四条　本办法自发布之日起实施。