企业并购——外资收购上市公司国有股权的程序

作者简介：唐清林，北京律师，人民大学法学硕士，擅长企业并购律师业务，并对该业务领域的理论研究感兴趣，曾编写《企业并购法律实务》（副主编，群众出版社出版），本文为该书部分章节内容的摘要。
联系方式：lawyer3721@163.com；13366687472。

到目前为止，我国颁布的与外资收购上市公司有关的法律规范有外经贸部和证监会于2001年11月8日联合发布的《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》，证监会于2002年9月28日发布的《上市公司收购管理办法》，中国证券监督管理委员会、财政部、国家经济贸易委员会于2002年11月1日联合发布的《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》以及对外贸易经济合作部、国家税务总局、国家工商行政管理总局和国家外汇管理局于2003年3月7日联合发布的《外国投资者并购境内企业暂行规定》等。上述法规由于制定机关不一样，彼此之间缺乏协调和配合，所以下面介绍的外资收购上市公司程序只是一种模糊的程序，更加具体的操作规则有待立法机关完善。虽然《上市公司收购管理办法》规定了协议收购、要约收购或者证券交易所的集中竞价交易三种上市公司收购办法，但在外资收购上市公司的实践中，要约和集中竞价的方式从来没有用过。因此，下面只介绍协议收购上市公司的基本程序。此外，上市公司国有股和法人股向外商转让后，上市公司仍然执行原有关政策，不享受外商投资企业待遇，这一点与外资并购非上市国有企业不同。
一、了解本国法律对海外投资的态度
这部分内容与外资并购非上市国有企业相同。
二、进行外资并购主体资格评估
首先，并购方要对自己进行外资并购上市公司的法律资格评估。其次，并购方要对自己进行实力评估。因为《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》规定：“受让上市公司国有股和法人股的外商，应当具有较强的经营管理能力和资金实力、较好的财务状况和信誉，具有改善上市公司治理结构和促进上市公司持续发展的能力。”
三、了解中国的产业政策
向外商转让上市公司国有股和法人股，应当符合《外商投资产业指导目录》的要求。凡禁止外商投资的，其国有股和法人股不得向外商转让；必须由中方控股或相对控股的，转让后应保持中方控股或相对控股地位。
四、选择和确定目标企业
这个步骤在方法上与外资并购非上市国有企业相同。但是，这里所说的目标企业是指拥有国有股权的上市公司。
五、发出并购意向书
这与外资并购非上市国有企业的内容基本相同。
六、谈判并签订收购合同
目标公司如果有收购意向，双方就可以谈判并签订收购合同。收购合同的条款与外资并购非上市国有企业的并购合同条款大部分相同，但是有几个问题要注意：
1．收购合同的标的
外资并购非上市国有企业的标的可以是国有资产，也可以是国有股权。但这里只限于国有股权。
2．付款方式
《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》要求外商应当以自由兑换货币支付转让价款。但是，已在中国境内投资的外商，经外汇管理部门审核后，也可用投资所得人民币利润支付。
3．持股期限
《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》规定：“外商在付清全部转让价款十二个月后，可再转让其所购股份。”该规定要求外商至少持有收购的上市公司股权12个月，其目的是为了防止外国投资者进行投机性收购。因此，被收购方如果想要外国投资者更长期地持有股份，可以与外国投资者自行协商。
七、信息披露
收购合同签订后，如果外资收购方与股权出让方各自的权力机关(股东会或董事会)审议并通过协议收购方案，收购双方则要履行法定的信息披露义务。信息披露是上市公司收购的重要步骤。《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》明确规定：“向外商转让国有股和法人股必须符合中国证监会关于上市公司收购、信息披露等规定。” 《上市公司收购管理办法》和《上市公司股东持股变动信息披露管理办法》这两个法规对上市公司收购中的信息披露义务有了比较具体的规定。中国证监会后来又发布了五个与之配套的文件。这五个配套文件分别是:《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第15号----上市公司股东持股变动报告书》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第16号----上市公司收购报告书》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第17号----要约收购报告书》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 18号----被收购公司董事会报告书》和《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第19号----豁免要约收购申请文件》。这些配套文件的出台，组成了上市公司收购信息披露的完整体系。
在外资收购上市公司非流通股的过程中，一般要履行以下收购信息披露义务：
1．公布上市公司收购报告书
《上市公司收购管理办法》第12条规定：“以协议收购方式进行上市公司收购的，收购人应当在达成收购协议的次日向中国证监会报送上市公司收购报告书，同时抄报上市公司所在地的中国证监会派出机构，抄送证券交易所，通知被收购公司，并对收购报告书摘要作出提示性公告。中国证监会在收到上市公司收购报告书后十五日内未提出异议的，收购人可以公告上市公司收购报告书，履行收购协议。”该《办法》对信息产生的时间与披露的时间间隔规定得极短，即“达成收购协议的次日”就应该进行披露，从而减少和避免内幕交易和操纵市场行为的发生，有利于保护中小股东的合法权益。
《上市公司收购报告书》第11条规定：“ 收购人应当按照《收购办法》的规定将收购报告书摘要及收购报告书刊登于至少一种中国证监会指定的报刊，并根据证券交易所的要求刊登于指定网站，或者提示刊登该报告的收购人或上市公司的网址。收购人应当将收购报告书和备查文件备置于上市公司住所和证券交易所，以备查阅。”第12条规定：“ 收购人董事会及其董事或者主要负责人，应当保证收购报告书内容的真实性、准确性、完整性，承诺其中不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，并就其保证承担个别和连带的法律责任。如个别董事或主要负责人对报告内容的真实性、准确性、完整性无法做出保证或者存在异议的，应当单独陈述理由和发表意见。”
上市公司收购报告书是信息披露的主要形式，一般包括以下内容：
（1）收购人的一般情况。
如果收购人为法人或者其他组织的，应当披露如下基本情况：
　　1)收购人的名称、注册地、注册资本、工商行政管理部门或者其他机构核发的注册号码及代码、企业类型及经济性质、经营范围、经营期限、税务登记证号码、股东或者发起人的姓名或者名称(如为有限责任公司或者股份有限公司)、通讯方式；
　　2)收购人(包括股份持有人、股份控制人、一致行动人)应当以方框图或者其他有效形式，全面披露其相关的产权及控制关系，列出股份持有人、股份控制人及各层之间的股权关系结构图，包括自然人、国有资产管理部门或者其他最终控制人；
　　收购人应当以文字简要介绍收购人的主要股东及其他与收购人有关的关联人的基本情况，以及其他控制关系(包括人员控制)。
　　3)收购人在最近五年之内受过行政处罚(与证券市场明显无关的除外)、刑事处罚、或者涉及与经济纠纷有关的重大民事诉讼或者仲裁的，应当披露处罚机关或者受理机构的名称，处罚种类，诉讼或者仲裁结果，以及日期、原因和执行情况；
　　4)收购人董事、监事、高级管理人员(或者主要负责人)的姓名、身份证号码(可以不在媒体公告)、国籍，长期居住地，是否取得其他国家或者地区的居留权；
　　前述人员在最近五年之内受过行政处罚(与证券市场明显无关的除外)、刑事处罚或者涉及与经济纠纷有关的重大民事诉讼或者仲裁的，应当披露处罚机关或者受理机构的名称，处罚种类，诉讼或者仲裁结果，以及日期、原因和执行情况。
　　5)收购人持有、控制其他上市公司百分之五以上的发行在外的股份的简要情况。
　　如果收购人是自然人的，应当披露以下基本情况：
　　1)姓名、国籍、身份证号码、住所、通讯地址、通讯方式以及是否取得其他国家或者地区的居留权等，其中，身份证号码和住所可以不在媒体公告；
　　2)最近五年内的职业、职务，应注明每份职业的起止日期以及所任职单位的名称、主营业务及注册地以及是否与所任职单位存在产权关系；
　　3)最近五年内受过行政处罚(与证券市场明显无关的除外)、刑事处罚或者涉及与经济纠纷有关的重大民事诉讼或仲裁的，应披露处罚机关或者受理机构的名称，所受处罚的种类，诉讼或者仲裁的结果，以及日期、原因和执行情况。
　　4)收购人持有、控制其他上市公司百分之五以上的发行在外的股份的简要情况。
　 如果收购人为多人的，除上述信息外，还应当披露以下信息：
　　1)各收购人之间在股权、资产、业务、人员等方面的关系，并以方框图的形式加以说明；
　　2)收购人为一致行动人的，应当说明一致行动的目的、达成一致行动协议或者意向的时间、一致行动协议或者意向的内容(特别是一致行动人行使股份表决权的程序和方式)、是否已向证券登记结算机构申请临时保管各自持有、控制的该上市公司的全部股票以及保管期限。
　　（2）收购人的持股情况
　　1）收购人应当披露其持有、控制上市公司股份的详细名称、数量、占该公司已发行股份的比例，并说明其是否可对被收购公司的其他股份表决权的行使产生影响及影响的方式、程度。
全国妇联办公厅


妇厅字[2004] 1号


关于印发有关工作制度的通知

全国妇联机关各部门、各直属单位：
为进一步加强管理，规范工作程序，提高办公效率，推进机关工作的制度化、规范化建设，在反复征求各方面意见的基础上，经全国妇联书记处研究决定，现将制定和完善的全国妇联书记处办公会议制度、全国妇联书记处群众接待日制度、全国妇联机关公文处理制度、全国妇联会议活动请示报批制度印发给你们，请在工作中遵照执行。
附件：1、全国妇联书记处办公会议制度
2、全国妇联书记处群众接待日制度
3、全国妇联机关公文处理制度
4、全国妇联会议活动请示报批制度

全国妇联办公厅
2004年1月7日


附件1：
全国妇联书记处办公会议制度

为了提高书记处办公会议民主决策和科学决策水平，根据民主集中制原则，制定本制度。
书记处办公会议研究决定全国妇联重要工作。会议由第一书记（或委托其他书记）召集并主持，全体书记参加。
一、会议的主要任务
1、依据党和国家有关法律、规章、方针、政策，研究提出妇联工作的目标和任务，提交党组审议。
2、根据中央对妇联工作的指示，针对妇女工作实际，制定工作计划，提交党组审议。
3、研究报送中央的重要请示、报告，提交党组审议。
4、研究决定全国妇联的重要工作、重要会议和重要活动(方案)；审议全国妇联领导的重要讲话和以全国妇联名义下发的重要文件。
5、研究确定在全国范围内宣传的重大先进典型，命名、表彰全国性先进单位和先进个人。
6、讨论通过年度经费支出预算，审定重大支出项目，确定会内重大基本建设项目。
7、研究决定机关各部门和直属单位工作中的重大问题。
8、其它需要研究的事项。
二、会议准备
1、书记处办公会议一般每周召开一次，原则上每周一上午举行，也可根据需要提前或推迟召开。
2、会议议题由书记处各位书记在会前两天提出，由办公厅秘书处汇总，经办公厅分管书记审核后报第一书记确定。议题中凡涉及两个以上部门的事项，须由主办部门牵头提前会商，并形成具体的建议意见。未经协商的不能上会。
3、拟提交会议讨论的文件，由主办部门送分管书记签批后印制并及时交办公厅秘书处，统一送各位书记审阅，以便会前准备意见。
三、议事规则
1、会议围绕确定的议题议事，一般不能临时动议。
2、按照民主集中制的原则讨论决定事项，必须有半数以上成员到会方可决定重大事项。
3、提倡良好会风，会前应充分做好准备，会议期间集中精力研究问题，说短话，开短会。
4、自觉遵守保密制度，未经许可，不外传会议内容。
四、其它
1、办公厅主任列席会议。其他列席人员根据需要由第一书记确定。
2、严格遵守会议纪律。不迟到，不早退，不无故缺席。因故不能参加会议时，应事先向第一书记请假。
3、会务工作由办公厅秘书处负责，秘书处处长承担会议秘书工作。办公厅秘书处负责编写会议纪要，由第一书记签发。
4、相关单位要认真落实会议作出的决定，办公厅负责督查并报告落实情况。
五、本制度试行一年，请在执行中积累经验，以便不断完善。


附件2：
全国妇联书记处群众接待日制度

为贯彻落实“三个代表”重要思想，坚持全心全意为妇女群众和干部职工服务的宗旨，进一步改进作风，密切干群关系，制定全国妇联书记处群众接待日制度。
一、全国妇联书记处群众接待日分为信访接待日和会内干部职工接待日。
二、书记处书记每人每年接待信访和会内干部职工来访各1—2次。办公厅秘书处负责安排书记处书记信访接待日和会内干部职工接待日的具体时间。
三、信访接待日期间，书记处书记在全国妇联群众来访接待室接待群众来访；会内干部职工接待日期间，书记处书记在办公室听取会内干部职工对全国妇联工作的意见和建议。
四、权益部信访处、办公厅秘书处分别负责做好信访接待日和会内干部职工接待日的工作安排。信访接待日期间，权益部信访处安排两名同志参加接访，一名按照日常接待程序工作并对来访人反映的问题进行筛选；另一名向当日负责接待的书记处书记介绍情况并提供有关法律法规等咨询意见。会内干部职工接待日期间，办公厅秘书处安排一名同志参加接待，负责记录干部职工反映的问题。
五、信访接待后，权益部信访处将书记处书记接待的信访案件，分别立案登记，有批示的按照领导交办案件的处理规范进行办理，案件处理结果要及时上报。会内干部职工接待后，办公厅秘书处将接待情况及时整理，根据领导意见分送有关部门办理。
六、权益部信访处和办公厅秘书处每年应分别就书记处书记接待的案件和干部职工反映的问题及办理结果进行统计、总结和分析，上报书记处。
七、本制度试行一年，请在执行中积累经验，以便不断完善。

附件3：
全国妇联机关公文处理制度

全国妇联办公厅主办机关公文的运转、发放工作，并对下级妇联的公文处理工作进行业务指导。
一、上级文件的办理程序
办公厅秘书处收到中央办公厅、全国人大常委会办公厅、国务院办公厅、全国政协办公厅文件后，进行登记、分类处理。需书记处书记传阅的文件，填写文件传阅单，即送各位书记传阅。需请示报批的文件，填写文件批办单，根据文件内容，由办公厅主任提出拟办建议，报办公厅分管书记阅示后，分送有关书记阅批，重要文件报第一书记阅批。报批原件退秘书处存档。资料性文件存机要室，供参阅。
二、平行文件的办理程序
办公厅秘书处收到各部委文件后，进行登记，填写文件批办单，根据文件内容，由办公厅主任提出拟办建议，报办公厅分管书记阅示后，分送有关书记阅批，重要文件报第一书记阅批。属于一般性业务归口的承办件，由办公厅主任批转有关部门，由部门办理并报分管书记阅批后，交办公厅统一反馈。报批原件退秘书处存档。
三、下级文件的办理程序
办公厅秘书处收到省区市妇联来文后，进行登记、分类。凡请示件，需填写文件批办单，由办公厅主任提出拟办建议，报办公厅分管书记阅示后，分送有关书记阅批，重要文件报第一书记阅批。报批原件退秘书处存档。
机关各部门、各直属单位凡需报请书记处审批的重要事项，须经分管书记同意后再正式行文，由办公厅秘书处登记编号，办公厅主任提出拟办建议，由办公厅分管书记报第一书记决定，列入书记处办公会议议程，提交书记处办公会议审议决策。
机关各部门、各直属单位报分管书记的请示件，经本单位领导签署意见后，报分管书记签批。报批原件由行文单位按有关规定存档。
四、发文程序
1、主办部门负责起草文稿，填写要件请示，由部门负责人签署意见报分管书记同意后，填写发文稿纸，由部门负责人签字后，送办公厅秘书处校核。如需调整或修改，由秘书处与起草部门协商，起草部门负责修改。公文核稿时间一般为两个工作日。急件或特急件需经主办部门分管书记确认，核稿时间为8小时。特殊情况根据领导意见办理。拟发公文由秘书处报办公厅主任审核后，报主办部门分管书记审批。以全国妇联党组名义发出的文件，由党组书记签发；以全国妇联名义发出的文件，由第一书记签发；以办公厅名义发出的文件，由办公厅分管书记签发。报中央领导同志的文件或函件由第一书记签发。
2、有关外事工作的请示、报告，一般由党组成员、分管书记签发，重要的由党组书记签发。
3、签发后的公文，经秘书处统一编号后，由主办部门负责校对、签字、送印。签批原件退秘书处存档。
机关各部门、各直属单位不得自行向各级妇联下发文件。
五、领导讲话的刊发根据中央有关文件的要求，全国妇联领导讲话一般以《妇工通报》形式下发。如有特殊需要以文件形式下发的，须报请第一书记批准。
六、本制度试行一年，请在执行中积累经验，以便不断完善。

附件4：
全国妇联会议活动请示报批制度

为进一步转变职能，改进工作作风，更好地为领导服务、为基层服务、为机关服务，本着精简会议、活动的原则，现对全国妇联会议、活动报批程序及领导出席制度做如下规定。
一、会议、活动报批程序
1、机关各部门、各直属单位在每年年底上报下一年度拟召开的全国性会议、举办的全国性活动，经书记处办公会议研究批准后方可实施，一般不得临时动议。每部门需召开的全国性会议一般一年一次，如有特殊需要，须请示第一书记批准。
2、凡需省区市妇联主席或副主席参加的业务性会议或活动，一律报书记处办公会议研究批准。
3、机关各部门、各直属单位未经批准，一律不得擅自用全国妇联或全国妇联办公厅的名义召开会议或举办活动。
二、书记处书记出席会议活动制度
1、参加党中央、国务院召开的工作会议和重要活动，由办公厅分管书记报第一书记批示。
2、参加有关部委和各省区市妇联召开的工作会、协调会等，办公厅收到邀请函，由办公厅主任签署意见，一般送业务对口书记阅示；特殊情况下，由办公厅统一协调后，报办公厅分管书记签署意见。重要的由第一书记批示。
3、机关各部门、各直属单位举办的各种会议或活动，凡需邀请书记处书记出席的，一般由分管书记出席；确需第一书记出席的，经请示第一书记批准，分管书记可陪同出席；书记处全体书记一般不同时出席一个会议或活动，如有特殊需要，须经第一书记批准。
4、机关各部门、各直属单位举办的各种会议或活动，凡需邀请党和国家领导人出席的，一律由主办部门分管书记签署意见，报第一书记批准，由办公厅统一请示，协调办理。机关各部门、各直属单位不能直接邀请领导个人。邀请在全国妇联所属社团和各协调机构中担任领导职务的党和国家领导人，由各社团和各领导小组直接邀请并于会前通知办公厅。
三、本制度试行一年，请在执行中积累经验，以便不断完善。